内容检索:
 
当前位置: 网站首页>>专题研究>>法律史>>正文
年中盘点| 2021年上半年重要期刊法律史学论文辑要之一:法学期刊
2021-07-19 15:05     (阅读: )

2021年上半年中文社会科学引文索引(CSSCI)法学类期刊(含扩展版)共发表法律史方向论文53篇,涉及刊物24种,论文如下:

━━━━━━━1《当代法学》━━━━━━━

202102

唐古之奇《县令箴》的建树与影响

——法官箴言系列之六

霍存福 何君

吉林大学法学院

摘要:唐古之奇《县令箴》当作于泾原兵变前,较元结《县令箴》晚十几年。重作《县令箴》,古之奇紧扣县令职掌,并依据两个模范县令的事迹提炼之,力求出新。其所总结的德目,多于元结;在表现手法上,也采取"如山之重,如水之清"等"明喻+排比"的叠加方式予以呈现,有气势,有韵味。其中一些比喻如"如镜之明,如秤之平",成为后世《御史箴》《大理箴》等法官箴中"鉴明、衡平"的经典之喻。古之奇虽在朱泚伪大秦国效忠过,但在官箴史上,其《县令箴》具有重要地位,对后世影响颇大。

关键词:唐代;古之奇;县令;官箴;德目;影响

202103

论唐律规定的官吏言论犯罪

王立民

华东政法大学

摘要:唐律中规定的官吏言论犯罪既包括口头言论的犯罪,也包括书面言论的犯罪。侵犯的客体包括皇权、国家安全、官文书管理、封建官德、农民的经济权、人身权。唐律规定的官吏言论犯罪中,有故意与过失的区别,有作为与不作为的区分,也有用刑轻重的差异。"疏议"对于官吏言论犯罪的规定发挥了重要作用,它既对相关律条中的字、词、句子作了解释,也对犯罪的主体、主观与客观等要件作了解释,还对罪与非罪、此罪与彼罪作了说明,起到了不可替代的作用。唐律中有关官吏犯罪的规定得到了一定程度上的实施,还有一些案例流传至今,具有重要的启示与借鉴。

关键词:唐律;治吏;言论犯罪;中国刑法史

━━━━━━━2《法律科学(西北政法大学学报)》━━━━━━━

202101

龙勃罗梭在中国——一个犯罪学史的考察

姚建龙

上海社会科学院法学研究所

摘要:龙勃罗梭及其学说在中国之命运变迁,是中国犯罪学发展历程的一个缩影。中国犯罪学以译介龙勃罗梭著作和理论为开端,其夭折也以批判和否定龙勃罗梭及其学说为先导,而其再生与发展同样是以对龙勃罗梭的肯定和客观评价为重要标志。因为龙勃罗梭,犯罪学始成为科学。遗憾的是尽管龙勃罗梭的学说传入中国已逾百年,但是当代中国犯罪学总体仍然处于形而上学阶段且带着浓厚神学阶段的残余。龙勃罗梭对于当代中国犯罪学,仍然具有启蒙的意义。

关键词:龙勃罗梭;犯罪学史;犯罪学家

202102

论汉隋间法律文明的转型

——以汉隋间的四部《刑法志》为主线

周东平

厦门大学法学院

摘要:《汉书·刑法志》《晋书·刑法志》《魏书·刑罚志》《隋书·刑法志》既勾勒出秦汉直至隋代这一历史阶段法律发展的宏观景象,又记载了当时法律实践的诸多细节。秦尊法家、汉承秦制后,已经建立起形式法律观。西汉中期以降,儒家法律思想的主导地位逐渐确立,实质法律观逐渐形成。自汉末至晋隋时期,法律儒家化不断加深,由此建立起系统的儒家式君臣法律观和家族主义法律观,并对法律的本体、内容以及形式等产生深刻影响。但实质法律观的内在缺陷,使得法律规范内部冲突不断,司法自由裁量权被滥用,法律实践的正义性存在不足,因此产生法律观再一次转型的内在需求。儒、法法律观由此再呈融合趋势,并建立起法律文本儒家化、司法实践法家化的新形式法律观。这一法律观对隋唐之后的法律秩序、法权关系以及法律稳定性颇具历史影响。

关键词:刑法志;形式法律观;实质法律观;儒法融合;唐律

202103

论传统法中的神秘数字

——数字人类学的法律之维

高一飞

浙江工商大学法学院

摘要:数字的神秘性作为传统法律的一个鲜明特征,主要来自"神秘数字"这一人类学的概念,根源于原始社会对时空的直观认知以及有限的计数能力,并通过集体无意识的文化导引机制,沉淀到法律文化的深层,在特定语境下影响着法律的废、改、立。而在现代化的浪潮之下,伴随着社会转型和法律制度变迁,法律中的数字出现了"去神秘化"的趋向,一定意义上促使现代法律成为具有量化功能的社会规范和行为标准。这一趋向既是因为数字本身的祛魅,也与"自创生"法律系统的生成密切相关。正是以价值无涉的数字为基础元素,现代社会被逐渐纳入到了理性化计算的范畴,从而契合了法的客观性、确定性价值。

关键词:传统法;神秘数字;数字人类学;法律文化;法律现代化;

━━━━━━━3法商研究━━━━━━━

202101

中国私立法政学校之嚆矢

——浙江私立法政学校创建考论

李秀清

华东政法大学法律学院

摘要:在清末改革的背景下,法政人才"需才孔多",包括陈敬第、沈钧儒、阮性存、许壬等在内的20位浙籍士绅,发起呈请浙江巡抚增韫代奏《请求变通部章准予私立学堂专习法政》的奏折。宣统二年(1910)四月二十六日《学部奏议复浙抚奏变通部章准予私立学堂专习法政折》发布,"癸卯学制"所规定的"私学堂禁专习政治法律"终被废止。浙江私立法政学校据此于宣统二年(1910)八月初一日在杭州正式开学。尽管宁波法政学堂在1905年秋就已成立,绍兴法政学堂及贵州、湖南等省私立法政学校于1909年也已创建,但无可否认,浙江私立法政学校才是名正言顺的"第一所",乃中国私立法政学校之嚆矢。浙江私立法政学校对近代浙江社会文化及清末民初全国法政教育的影响,值得进一步的总结和研究。

关键词:浙江私立法政学校;清末改革;“癸卯学制”;近代法政教育

━━━━━━━4《法学》━━━━━━━

202105

民初大理院公序良俗原则的构建及其法理

黄源盛

福州大学法学院

摘要:公序良俗原则可区分为"法令型"与"裁判型"二大类。清末民初虽先后拟订两部"民律草案",但并无正式民法典,"法令型公序良俗"无由成立。此时,公序良俗只能作为重要民事"条理"之一,藉由《现行律民事有效部分》作为过渡津梁,为大理院"司法兼营立法"提供有利历史契机。民初大理院有关公序良俗的相关案例,可通过标的违反正义观念的契约行为、欠缺社会妥当性的买良为娼契约、剥夺人身自由的买卖婚姻行为、有悖公序的亲族先买旧惯、有违公序公益的私罚行为和预约滚利作本的暴利行为等类型加以把握。大理院在类案裁判中,构筑与形塑了公序良俗原则具体脉络的全景图像。民初大理院公序良俗裁判受近代德、日民事立法与判例影响甚巨,其对契约正义与给付相当的强调促进了契约自由理念的本土转化,系法典不备之际以裁判形塑公序良俗原则的另类法理创造。民初大理院适时适分的相关司法作为,在法制历史及当代民法上的意义颇为重大。

关键词:公序良俗;大理院判例;暴利行为;契约自由;裁判型公序良俗

━━━━━━━5《法学论坛━━━━━━━

202101

百年法治进程的基本逻辑与执政党角色

——纪念中国共产党成立100周年和“依法治国”方略提出24周年

魏治勋

上海政法学院法律学院

摘要:中国共产党领导的中国特色社会主义法治事业是人类历史上前所未有的伟大法治工程,中国共产党的领导是中国特色社会主义法治的最本质特征。中国法治进程近代发端的特殊性在于其被动性和外在强制性,中国法治现代化面对的基本难题是其所遭遇的"矛盾的现代性":一方面必须彻底反帝反封建以实现民族独立,另一方面必须学习并移植西方先进的法律制度和生产方式以实现现代化,这就决定了中国走向现代法治之路的曲折性。新中国建政之初颁布的《中国人民政治协商会议共同纲领》不仅起到了临时宪法的作用,还是当代中国法治体系的"基础规范",它内在蕴含着"法治国家"的必然性。新中国法治建设在经历一定时期的挫折之后,得益于中国共产党从革命党到执政党的转型和正确领导,终于走上依法治国、建设社会主义法治国家之正途,开创了全面依法治国的全新局面,形成了指导中国特色社会主义法治建设的"习近平法治思想",向着"法治中国"战略目标不断胜利推进。所有这些伟大成就的取得,归功于执政党之于中国法治建设所承担的领导者、设计者和推动者的伟大角色,亦归因于法治建设进程中执政党对建构理性和经验理性方法论的兼重与融合。

关键词:习近平法治思想;中国特色社会主义法治;执政党角色;基础规范;法治国家;理性基础

━━━━━━━6《法学评论━━━━━━━

202101

张之洞:

一个法政改革者的行动逻辑

王人博

中国政法大学

摘要:西学东渐以来的晚清中国,思想论说与行动实践并不总是简单的因果接续,它们依循的其实是不同的逻辑。思想可以就思想而思想,可行动——尤其是有志改革的官场人物的行动却必须审慎地权衡局势、盘计利害。张之洞就是这么一个身处政局旋涡和错综关系中的典型人物。对其行动者角色的研究,是从纯粹的思想领域转向行动领域的学术范式的转换。本文以布尔迪厄的实践理论为框架,借用"资本""习性"和"场域"三个关键概念作为分析的原理性依据,通过诏令面询入枢、《劝学篇》书写推介、江楚会奏与新政改革等具体事件,剖析张之洞作为一个法政改革者的行动逻辑。思想追求真理,实践选择策略。行动者必须智慧而审慎,才能实现最大的事功。

关键词:张之洞;布尔迪厄;行动逻辑;劝学篇;清末新政;

202102

墨子天志及其法律意义

邵方

中国政法大学法律史学研究院

摘要:墨子的思想是在批驳儒家的基础上发展而来,墨家强调的是它与儒家之异,但是儒墨所选用的思想材料同本共源,可谓同根而异枝,有着共同的文化之根。墨子的思想体系中有一个"天"的存在,墨子将天作为一种信仰,墨家认为天有意识,有知觉,有行动、有情感,是一位"人格神",因此名曰"天志"。儒家强调"民之所欲,天必从之",以诗歌来抒发"民欲",进而来感天地,实现由人到天的"体道"之路;墨家则与儒家路径相反,强调"天之所欲,民必从之",民需要无条件服从天意。儒家是由"言志"而到达"天人之道";墨家则是用"天志"来同一情感、同一人性,儒家天命由下而上,为实现"和"的境界,墨家天志则自上而下,乃是为了实现求"同"的理想。墨家主张"以天为法",将天的意志作为法律效力的来源和基础,墨子《法仪》指出:"法不仁,不可以为法"。仁就是天的意志,是天志的具体表现。墨家以仁为核心的法律思想与儒家有师承关系,仁又是儒墨时代思想的主流。墨家将仁作为法律的内在标准,其犯罪论、赏罚论和天罚说都贯穿着仁的精神。

关键词:;兼爱;天命;孔子;庄子

202103

传统法中“王”的话语分析

钟盛

武汉大学法学院

摘要:"王"是中国早期政治共同体的构建过程中出现的一个重要政治符号。它来源于军事征伐,并在早期国家的形成过程中演变为指称最高统治权位的语汇。"王"同时也是一个话语单位,它将宗法、神权、德命和治权诸要素整合于一体,其话语的实质,就是对统治权位正当性的建构,反映出人们对国家最高统治权位的认知。"王"话语决定了中国古代政治权力中的叙事主题,塑造了古代国家政权中的权力位阶,支配了权力运行的基本规则,并对传统法的创制、运行、变更以及适用产生深刻影响。

关键词:“王”话语;话语建构;统治权位;互文性

━━━━━━━7《法学研究━━━━━━━

202101

陕西紫阳诉讼档案中的清代土地交易规范及其私法理念

汪世荣

西北政法大学法治学院

摘要:陕西省档案馆保存的"紫阳县正堂"诉讼档案系当事人起诉到官府的土地纠纷案例,其呈现的土地交易规范包括:"买卖由地主为政",交易应"契明价足","不得事后争买",从交易的启动、程序和结果等层面,既规范了土地交易活动,也与律典、习惯、判例等资料相印证。通过当事人双方呈请,官府批词和判词的申明,土地交易规范在当事人之间、官府和乡民之间被不断强化,得以遵循。交易规范不仅约束交易活动,还规制诉讼程序和裁判结果,进而被社会成员普遍认可。诉讼档案反映的清朝土地交易规范中蕴含的私法理念包括:尊重卖主意愿,保障交易自由;便利产权转移,降低交易成本;预防减少纠纷,维护交易安定;促成守信践诺,优化交易环境。土地交易规范还体现了平衡双方利益的特点,表明中国私法文化具有源头上的内生性,需要高度重视其创造性转化和创新性发展。

关键词:紫阳诉讼档案;土地交易规范;私法理念

202102

清代君臣的法外施仁博弈

蒋铁初

杭州师范大学沈钧儒法学院

摘要:清代的法外施仁有法外宽待及依法宽待两种表现。死罪案件的法外宽待具有不确定性,既是君臣心目中的可益之事,还是君臣都能参与审判的案件,因而成为君臣博弈的对象。清代君臣在大臣发起法外施仁与君主主动法外施仁两个回合展开博弈。其中大臣发起法外施仁,又有大臣事先奏请君主法外施仁及大臣先法外施仁再奏请君主追认两种表现,后一种做法主要出现在晚清时期。君主主动法外施仁的同时,往往会要求大臣宣扬君主的法外施仁,还会通过特殊案件宣扬法外施仁以及在立法中宣扬法外施仁。结果是清代大臣接受了君主是法外施仁唯一主体的观念。君臣博弈形成了清代慎重法外施仁及法内之仁法外化的特征,也加剧了应当施仁案件不施仁及法外施仁偏向亲贵等问题。清代社会的特殊性对法外施仁实践产生了一定的影响。

关键词:法外施仁;法内之仁;君臣博弈

━━━━━━━8法制与社会发展━━━━━━━

202102

中国共产党依规治党的百年实践与制度经验

王立峰

摘要:<正>中国共产党自建党之时就开始了建章立制的制度实践。1922年中共二大通过了第一部《中国共产党章程》,标志着无产阶级政党治党实践有了明确的规范依据。延安时期,随着"毛泽东思想"的确立,中国共产党依规治党的制度建设开始步入正轨。在1938年召开的中共六届六中全会上,毛泽东同志创造性地提出了"党内法规"的概念,推进党的规范化制度化建设,维护党的团结统一、凝聚党的伟大力量。到1949年时,党中央共出台党内法规性文件131件。

202103

论梁启超与沈家本的“法理”观

——兼论以法理为中心主题的法律史研究

彭巍

浙江大学光华法学院

摘要:"法理"是中国法理学的核心概念,但当今对"法理"概念的认识普遍存在着中与西、古与今相割裂的问题。清末时期,中西学激烈碰撞又相互融合,进步思想家梁启超和修律大臣、法律家沈家本等人视"法理"概念为兼有中西双重内涵的复合概念,以"法理"指代不同历史文化、哲学观念和制度沿革中的具有基础性、一般性、原理性的抽象内容。研究古代"法理"是近代中国法律史研究的起点,从中国古代法律制度和法律思想的发展历史中凝练法理是近代中国法律史研究的初心。中国法律史研究当以梳理、揭示、辨析和阐发中国古代法理为中心和主要方向,这是中国法律史研究实现创造性转化和创新性发展的必由之路,也能够为当代中国的法学研究和法治实践提供丰富的有效资源。

关键词:法理;法理学;中国法律史;梁启超;沈家本

法理概念的经义指向及近代转型

郭栋

北京大学法学院

摘要:在中国古代,儒家经义嵌含于法理概念的意义结构中,"法理"一词通常指向君臣之义、父子之义、夫妻之义等伦理纲常。到了近代,法理概念的内容指向发生了双重转型。其一,在立法场域,法理概念的指称内容实现了由天理观到公理观的再造,"法理"之"理"开始指向平等、自由等公理原则。其二,相应地,在司法场域,儒家经义开始脱嵌于法理概念的意义结构,"法理"一词开始摆脱伦理纲常的道德纠葛,对法律文本的依附趋于强化。

关键词:法理;儒家经义;天理;公理

━━━━━━━9华东政法大学学报━━━━━━━

202101

“出于确知”与中世纪法国习惯法编纂的历程

董子云

浙江大学人文学院历史学系

摘要:15世纪末的习惯法编纂运动是法国从中世纪走入近代的一个标志性事件。它的最终形式与"出于确知"核准在学理与实践中的发展关系紧密。"出于确知"核准最初由教皇政府采用,13世纪见于世俗领主函令,并于14世纪成为法国国王法令文书中时常采用的固定表述。虽然有部分法学家将这个表述形式化,使之与"以完满权力"等表述等同,但实践当中它的程序内涵大体得到沿袭和遵守,即以调查确立所核准对象的真实性,同时在核准函令中说明被核准对象的内容。市镇习惯法率先被纳入国王"确知"。而配合习惯法理论的发展及法兰西王国认知和掌控习惯法的需要,"出于确知"核准与地方三级会议结合,形成了法国独特的习惯法编纂路径。

关键词:出于确知;中世纪法国;习惯法编纂;中世纪教会法

202102

维多利亚时代的困惑:

领事裁判权与治外法权之恶

柯安德(著);屈文生 詹继续(译)

英国诺丁汉大学人文学院历史系;华东政法大学

摘要:1856年,《巴黎条约》(Treaty of Paris)在名义上接纳了奥斯曼帝国加入欧洲协同体(维也纳体系),但也暴露了国际关系中的断层线(fault line)。尽管加入欧洲协同体意味着奥斯曼帝国拥有完整的主权,但这与欧洲人依古老的奥斯曼单方让步协定(capitulations)在这片土地上享有治外法权特权的现实似乎又是矛盾的。当新订立的商业条约使得英国人在中国、暹罗和日本等遥远的国度拥有了类似特权后,该问题变得更为复杂。英国商业版图扩展至亚洲后,治外法权问题在地方纠纷中日益凸显,当"亚罗号事件"触发了第二次鸦片战争后,领事裁判权问题很快成为英国议会争论的焦点。在日本和其他一些国家,领事裁判权也成为大众发起的反抗"不平等条约"和反抗"非正式帝国"之非正义行径运动所抨击的核心所在。在类似反抗叙事出现之前,在维多利亚时代的英国政治话语中,已经出现了看待治外法权问题矛盾心理的端倪。英国外交部内部无疑早已了解到条约问题带来的流弊,但真正促成英国对治外法权问题回应的,是围绕设立混合法院(会审公廨)动议展开辩论后形成的新情势。

关键词:治外法权;领事裁判权;国际法

神圣罗马帝国“多元性”的“意义想象”及其制度表达

王银宏

中国政法大学法律史学研究院

摘要:古罗马帝国崩溃后的"帝国记忆"成为后世的"帝国想象"及其实践的重要基础,中世纪的神圣罗马帝国因此成为集"神圣性""罗马性"和"世俗性"于一体的存在。神圣罗马帝国的"神圣性"不仅来源于基督教会和"上帝",也源于古罗马帝国皇帝本身,还体现为神圣罗马帝国的"世界性"观念。罗马及其所具有的"象征性"是神圣罗马帝国存在的"意义基础"。皇帝卡尔四世于1356年颁布的《金玺诏书》被称为"帝国基本法",体现出神圣罗马帝国与罗马教会的二元特性,同时以世俗性与宗教性结合在一起,反映出神圣罗马帝国"多元性"的制度现实。1356年《金玺诏书》不仅规定了选侯选举德意志国王的权力和程序,还规定了选侯所享有的其他权力与特权,确立了世俗选侯与教会选侯在各自领地内的统治权,将选侯权力的制度化及教会选侯的优先性结合在一起。在这种"多元性"的结合中,1356年《金玺诏书》实现了神圣罗马帝国权力的契约化,是帝国的政治向"共识政治"发展的重要基础。

关键词:神圣罗马帝国;神圣性;罗马性;1356年《金玺诏书》;选侯

━━━━━━━10清华法学》━━━━━━━

202101

汉代春秋决狱的法理构造

——以“春秋之义”的法源地位分析为中心

杜军强

西安交通大学法学院

摘要:解读汉代春秋决狱,其引入的"春秋之义"系关键所在。从裁判论证角度分析汉代董仲舒及其他春秋决狱例可知,春秋决狱中的"春秋之义"并不具备直接取代律令进行裁判的条件,而是与律令共存于司法裁判中并发挥特有的作用:或是在初步可适用律令的基础上创造例外规则或指向其他律令,或是重新阐发特定律令的基础理由以证立其适用。结合法源的结构与权威视角,"春秋之义"在法源上可视为一种具有适用优先性并意在替代汉代法制既有诸法律原则的非实定法律原则。春秋决狱的法理构造则可看作以"春秋之义"的优先适用为主导并与律令等结合进行裁判论证,但缺乏关于优先适用的论辩形式与结构的裁判形态。就此而言,春秋决狱的利弊不止取决于司法者的良窳,更在于其法理构造特征。

关键词:春秋决狱;春秋之义;法源;法律原则;法理构造;

202102

事不过三

——清华法律学系的三次筹建始末

陈新宇

清华大学法学院

摘要:清华法律学系前后经历了1929年—1934年、1946年—1949年、1995年—1999年三次筹建,前两次皆短暂设立又被取消,直到第三次才复建成功。从清华的经验来看,法律教育的建设与发展规律可以总结归纳为国家政策、校方态度和个人作为三个要素,三者是成功的必要条件,不可或缺。在第三次筹建中,国家对于法制(治)建设和人才培养日趋重视,校方以建设世界一流的综合性大学为目标,大力支持复建法律学科,师生们把握时机,积极地发挥主观能动性,以创业精神实现从法律学系到法学院的跨越式发展。

关键词:清华;法律教育;法律学系

明清自理裁判文书的形式变化

孟烨

复旦大学法学院

摘要:裁判文书是理解明清法制及其变迁的重要文献。明清时期州县自理裁判中曾出现过招由、审单和遵依结状三种形态的判决书,并经历了判决书逐步简化乃至消失的变化过程。这一文书层面的变化,正是自理裁判本身趋于简化的表现。而自理裁判的渐趋简化,则可从国家治理态度变化、职官制度变革、州县自理裁判范围变化和判决文书复制制度变化等角度予以解释。

关键词:招由;遵依结状;判决书;明清变迁;国家治理

202103

发现“二十世纪之宪法”

——以20世纪20年代前期为中心的考察

章永乐

北京大学法学院;北京大学宪法与行政法研究中心

摘要:汉语中"二十世纪宪法"或"二十世纪之宪法"之表述,以及相应的以时代精神对宪法进行分类的方法,集中出现于20世纪20年代前期,是国际体系和制宪议程剧变带来的直接产物。"第一次世界大战"彻底摧毁了1814—1815年维也纳会议奠定的维也纳体系,并使得19世纪"文明等级论"主导的"普遍历史"观念发生深刻的转型,欧洲的宪法讨论议程发生根本性的重组。在20世纪20年代中国国内制宪热潮的背景下,以梁启超、张君劢、林长民等"研究系"人士为代表,部分中国法政人士大力推动对"第一次世界大战"后欧洲制宪新趋势的介绍和阐释,将战后一系列新宪法命名为"二十世纪之宪法",并由此对晚清民初的制宪作出新的评价。1871年《德意志帝国宪法》是晚清与民初制宪讨论的重要参照对象,尽管德国在"第一次世界大战"中战败,其《魏玛宪法》仍然成为20世纪20年代前期中国制宪更具主导性的借鉴对象。部分中国法政精英借鉴两部德国宪法的不同理由,体现了中国语境中"二十世纪之宪法"与"十九世纪之宪法"在问题意识上的基本分野,有助于今人理解推动"二十世纪之宪法"观念的历史动力。

关键词:二十世纪之宪法;国际体系;文明等级论;社会主义;

202103

中美条约关系的早期叙事

——以王宠惠为中心的考察

吴景键

耶鲁大学法学院

摘要:王宠惠是中国近现代最著名的法学家之一。然而,他的国际法思想,特别是其对于中美条约关系的认识,却一直鲜有人研究。事实上,早年在耶鲁大学法学院就读期间,王宠惠就曾以《中国与美国:两国间商贸与政治关系发展史》为题完成了自己的硕士论文,并在其中吸收、发展了美国国际秩序观下的中美条约关系叙事。这一叙事以"自由贸易"与"天赋使命"为核心,强调美国对华条约关系有别于其他西方国家的特殊性。作为其国际法思想的重要组成部分,此叙事进一步影响了王宠惠后期外交实践中对于"华盛顿条约体系"的认知。而对此叙事的细致剖析,对于我们理解近代中国国际秩序观的演变亦有一定的启发意义。

关键词:王宠惠;中美条约关系;国际法思想;国际秩序;华盛顿条约体系

━━━━━━━11代法学》━━━━━━━

202102

法律转型的因应之道

——沈家本与晚清刑律变迁

陈新宇

清华大学法学院

摘要:作者问题存在争议的《删除律例内重法折》乃由沈家本而非伍廷芳主导,废除凌迟等酷刑重法是清末先进法律专家们的共识,沈家本起到画龙点睛和临门一脚的关键作用。近代刑法典《大清新刑律》最初并非为立宪而制定,但清末预备立宪对其编纂进程产生重大影响,为此沈家本务实地提出编定古典律例模式的《大清现行刑律》作为过渡的计划,近代刑事立法因此出现了新旧两部刑法典并行编纂的特殊现象。沈家本在古今方面着力于复古,辨析中国法制的汉唐与明清之别,试图恢复古典法意;在中外方面着力于会通,不拘于中外有别的成见,试图以古典中国的情理来融会贯通近代西方的法理。他对近代中国"法理"一词,有创造性的贡献。

关键词:法律转型;古今中外;法理;沈家本

━━━━━━━12政法论坛━━━━━━━

202101

论清代皇帝决策的法律机制

朱勇

中国政法大学法律史学研究院

摘要:中国古代,皇权与中央权力集中体现为皇帝决策权。清代统治者借鉴汉唐宋明历代政治法律实践的经验教训,并根据自身的治国理政需要,构建具有鲜明特色的皇帝决策法律机制。首先,基于"皇权无上限"的原则,法律明确规定皇帝的决策权范围,赋予各级机构对于皇帝决策权范围之外相关事项的直接决定权。其次,法律严格设定"本章批答""御门听政"两种不同的决策方式,既针对不同决策事项各有分工,又在特殊情形下相互衔接;同时,推进"题奏进呈""内阁票拟""部院议奏"等决策环节规范化,整体上使得皇帝决策程序制度化、可预期。再次,基于统治阶级整体利益与国家长远利益的考虑,清代皇帝注重在决策过程中发挥法律作为决策依据的作用。朝廷部院通过"议准""议驳",实施对于决策建议的"合例性"审核,既为皇帝合法决策提供选择方案,也有效提升地方督抚、部院大臣等各级官员的法律意识。清代皇帝决策法律机制的实施,使得以皇帝为代表的最高统治集团在处理各类复杂问题、突发事件的同时,保持法律与制度的稳定性,有效构建有利于统治阶级整体利益的国家秩序,并对维系"大一统"的国家政治格局发挥积极作用。基于皇权至上的专制体制以及法律仅仅作为统治工具的治理原则,清代皇帝决策法律机制从制度设计到实际运行也存在种种不足。 还原

关键词:皇帝决策;法律机制;部院议奏;合例性审核

允协情法:

民初行政诉讼中的审判技艺

——以《平政院裁决录存》为素材的考察

吴欢

南京师范大学法学院  南京师范大学中国法治现代化研究院

摘要:民初平政院对行政处分的审查并不局限于合法性层面,而是通过形成和运用"允协情法"的审判技艺,深入合理性层面制约监督行政权。在民初行政审判实践中,"法外求情"是当事人的惯常做法,"酌情准法"则是平政院的基本立场。平政院在坚持合法性审查的前提下,通过引入"情理"作为裁决准据和在建议中落实"情理"等方式,进行实质的合理性审查,又从法律、事实和裁量等方面确立了"允协情法"的法治限度。由此,作为治理秩序建构者的民初平政院,得以在近代化的行政审判中,以"允协情法"的传统司法技艺实现"杜讼息争"的现实治理目标。其中的经验智慧,作为历史初心,对于深刻理解当代中国行政诉讼所肩负的助力国家治理现代化之重任,不无裨益和启示。

关键词:平政院;行政诉讼;依法律行政;允协情法;审判技艺;治理转型

202102

集中与分权的历史逻辑

——“共同纲领”时期我国宪制的建构、运行与更张

李一达

中国人民大学法学院

摘要:1949年《共同纲领》与《政府组织法》共同确立了堪称"四九宪制"的国家权力配置基本格局。与以苏联为代表的社会主义宪法传统不同,四九宪制虽然同奉议行合一原理为圭臬,却有自己的独特创造,表现为通过中央人民政府主席这一职位实现议、行两端的权力集中。然而决策权与执行权在规范层面的分工模糊与权能交叠,使四九宪制在实际运行中无法确保中央人民政府主席对国家事务直接和经常的领导。随着机构改革与权力重组的受挫,这一时期宪制的制度弹性逐渐耗尽,新政权的缔造者们最终通过在1954年《宪法》中对最高国务会议制度的设计实现了对议行合一体制的重设。

关键词:四九宪制;议行合一;中央人民政府主席;最高国务会议

中国传统社会基层治理的法律机制与经验

罗冠男

中国政法大学法律史学研究院

摘要:基层社会治理对于整体社会治理起着重要的基础和支撑作用。在中国传统社会的基层治理中,形成了一套圆融自洽、顺利运行的法律机制,其中蕴含了我国在基层社会治理方面的宝贵经验。传统儒家法与道德相混成,一直将道德教化作为重要的社会治理手段,德治与法治相结合;而基层的自治制度,不论在立法还是司法上,都为国家法律体系的有机组成部分。中国传统社会基层治理的法律机制与经验,与我们今天所提的"自治、法治、德治相结合"有着不谋而合之处,在我们面对当代基层社会治理的重大挑战时,也具有不容忽视的价值。

关键词:基层社会治理;道德教化;家法族规;乡约;纠纷调处

比较法学与轴心文明

——兼评帕特里克·格伦《世界法律传统》

刘毅

北京理工大学法学院

摘要:近年来国际范围内的比较法学研究,开始尝试在传统的"法系"范式之外,以"法律文化"和"法律传统"作为新的研究概念与范畴,但是究其实质,仍未摆脱西方中心主义的窠臼,并未形成比较法学研究的范式突破,同时还存在缺乏历史性的维度和全球化的视野之问题。在这个去西方中心主义和全球文明转型的时代,应当将轴心文明的概念和思想嵌入比较法学,形成比较法研究的新视野,中国的法律文明可以同其他轴心文明一道,参与到建构多元现代性的历史进程之中。

关键词:轴心文明;比较法学;文明转型;新视野

回避婚约:

新中国婚姻立法的历史选择及其因由

陈会林

中南财经政法大学法学院

摘要:法律规定婚约,是现代世界立法的主流或一般情形,也是我国前现代的立法传统,但新中国婚姻立法回避了婚约。这一回避婚约的立法模式源自20世纪30年代苏维埃时期的婚姻立法,奠定于新中国成立前夕废除国民党《六法全书》的法制革新,正式形成于1950年新中国第一部婚姻法。基于"征文考献"来看,新中国婚姻立法回避婚约的因由可能主要在三个方面:一是婚约被视为"包办、强迫、买卖"的婚姻形式,二是婚约入法被认为是倡导婚约、干涉婚姻自由,三是婚姻立法学习成文法典不规定婚约的外来经验。新中国婚姻立法回避婚约具有历史的必然性,但对社会和司法带来一些不利影响,不具有现实的正当性与合理性。婚姻立法应该规避的是婚约中妨害婚姻自由平等,不利于促成姻缘、稳固婚姻的内容,而不是完全回避婚约。

关键词:婚姻立法;古代婚约法制;回避婚约;历史选择;征文考献

202103

进化之道与法律危机

——论达尔文主义的中国语境及其困境

孙德鹏

西南政法大学行政法学院

摘要:进化学说为近代中国提供了摆脱困境的方法和目标,知识人在阐释进化学说的过程中质疑了古代权威,也重新认识了传统的意义。经过严复对达尔文形象的礼义化译介,康有为的世俗化阐释及梁启超的道德化建构,适者生存说为近代中国铺陈出一个寻求富强的语境。在军阀统治时期,力本论的盛行使社会结构全面失衡,军阀主义的破坏性证明社会达尔文主义在解决中国问题时完全无效。沈从文从乡下人视角对进化之道展开反思与批判,透过一系列以湘西为背景的作品呈现了进化学说引发的法律危机。

关键词:进化论;军阀主义;沈从文;法律危机

━━━━━━━13政治与法律━━━━━━━

202105

弘扬中华法律文化,共铸世界法律文明

何勤华 周小凡

华东政法大学

摘要:习近平法治思想的内涵之一,就是总结我国古代法制传统和成败得失,挖掘和传承中华法律文化精华。在中华法律文化中,最能体现其特色和亮点的成果,就是一个法学学派即法家、一部著名律典即《唐律疏议》、一个庞大法系即中华法系、一门原创学科即法医学、一部经典判例集即《刑案汇览》、一个法律家群体即律家。正是这些成果,使中华法律文化跻身于古代世界法律文明之林。至近代,这些成果由于各种复杂的原因,日渐暗淡,不再辉煌。至当代,随着中华民族的重新崛起,如何将上述成果中的精华分离出来,予以发扬光大,使其成为建设社会主义法治国家的优秀的文化遗产,并为铸造当代世界法律文明做出贡献,是当代中国法律工作者义不容辞的光荣职责和神圣使命。

关键词:中华法律文化;化法律文明;习近平法治思想

━━━━━━━14中国法学》━━━━━━━

202103

中国传统生态环境法文化及当代价值研究

柴荣

北京师范大学法学院

摘要:以农为本是中国历朝历代奉行的基本国策,国家对生态环境高度依赖,形成了以"天人合一"为伦理基础的传统生态环境法文化。从思想维度分析,中国古代重农敬天、崇拜自然,儒、道、法等各派思想在回答人与自然关系时,都持有人是自然一部分的整体生态观;在解释人与自然互动问题时,均持有人应遵守自然规律的观点。从规范维度观察,中国古代形成了以礼法、律典、敕令为主要形式的生态环境保护法律体系。中国古代生态环境法文化与马克思主义生态观具有较高的契合性:马克思主义唯物辩证法思想在发展过程中形成了整体生态观,认为应该在遵循自然规律的基础上保护生态环境,这与"重农敬天""人与天和""顺时立政""节用止欲"等中国传统生态环境法文化高度契合。两者共同构成了"人与自然生命共同体"的理论基础,为新时代生态环境法律体系的完善提供了宝贵的文化资源。

关键词:传统生态环境法文化;马克思主义生态观;生态环境法律体系

━━━━━━━15中外法学》━━━━━━━

202103

清代的典习俗、法律应对与裁判实践

以浙闽两省为考察中心

赖骏楠

复旦大学法学院

摘要:清代的典习俗是发达的土地金融市场的产物。理解该时期的典习俗实践,应主要从市场-产权逻辑出发,不宜过度依赖情感-伦理逻辑。出典、回赎、找价、绝卖等行为,均体现出充分的市场理性和明确的产权边界。清代各级政权立法对典的规制,各地方——尤其浙、闽——官府对涉典纠纷的审断,也多符合市场-产权逻辑,从而有效地保护和促进了资源流通和经济效率。对清代典习俗、相应法律表达与实践的研究,有助于增进当代学界对传统经济与法律的更清晰认识,并为当代地权改革和国家治理体系的完善,提供有益的历史镜鉴。

关键词:;市场;产权;情感;伦理

━━━━━━━16北方法学》━━━━━━━

202102

合同法民商合一的规范实现

——一个历史比较的视角

徐强胜

中南财经政法大学

摘要:从大陆法系关于民商合一与民商分立的历史发展上看,不仅民商合一的实质是民法的商法化,而非商法的民法化,并且民法本身的发展就是一个不断商化的过程。商法的不断扩张适用使得其逐渐被纳入一般私法之中,民法的不断市场化则使得其持续地将作为市场开路先锋的商法规则纳入其中。在采民商分立的德国,其民法典中的合同规则其实是原为商事所用的;在采民商合一的意大利等国,其民法典中的合同规则则直接将原商法中的规则纳入其中。

关键词:民商合一;民商分立;民法商法化

━━━━━━━17法律适用━━━━━━━

202106

“马锡五审判方式”的内在精神及其时代价值

贺小荣

最高人民法院

摘要:<正>今年是中国共产党成立一百周年。在全国上下开展党史学习教育和深入贯彻习近平法治思想,全国各级法院正在谋划和推进自身高质量发展,以优异成绩迎接建党一百周年的特定背景下,我们在革命圣地延安举行以"贯彻习近平法治思想传承红色司法文化——庆祝中国共产党成立一百周年暨弘扬‘马锡五审判方式’新时代价值"为主题的座谈会,具有重大而深远的意义。

━━━━━━━18甘肃政法大学学报━━━━━━━

202101

清代“蠹役诈赃”例重刑考论

何君

吉林大学法学院 甘肃政法大学法学院

摘要:清代"蠹役诈赃"例是以顺治时确立的"衙役犯赃"例为基础创立。"衙役犯赃"例实为明至清"在官人役"轻刑改重之例。清代"蠹役诈赃"例涉赃无枉法,却以枉法加重论罪,皆源自清代"衙役犯赃"与"在官人役"例对衙役枉法之比照。"蠹役诈赃"例着重规制衙役恐吓索诈的行为和逼诈之恶劣后果,与受赃律目的 "官吏受财"条在律学法理上并不同属,更宜归入贼盗"恐吓取财"条下重订罚则。不论从律学法理还是司法实践中看,"衙役犯赃"例都未依薛允升在《读例存疑》中所言照"蠹役诈赃"例定拟。"蠹役诈赃"例除立法重刑外,在司法中亦有重判倾向。从律学渊源、律目门属、例文流变和司法实践综合看来,"蠹役诈赃"例是清代律学对枉法的误解与衙役重刑的错位。

关键词:衙役犯赃;在官人役;蠹役诈赃;枉法

━━━━━━━19河北法学》━━━━━━━

202105

民国时期学前教育立法的基本特征及当代价值

宋立会

河北师范大学教师教育学院

摘要:学前教育法律是促进学前教育有序发展、保障学前儿童接受教育权利的基本规范,科学立法、民主立法、依法立法是学前教育法治化的重要保证。民国时期学前教育立法具有内容比较全面、立法主体相对明确等特点,形成了较为完整的学前教育法律体系,不仅构成了近代教育法制的重要组成部分,为近代学前教育发展提供了法律支持和制度保障,而且对当前我国教育法治建设中如何确保学前教育立法的科学性和民主性、可操作性、完善体系、强化执法等方面仍有一定的借鉴意义。

关键词:民国时期;学前教育立法;发展演进;基本特征

━━━━━━━20河南财经政法大学学报━━━━━━━

202102

沈家本的“律例关系”观念及其实践

翟家骏

清华大学法学院

摘要:法史学界以往的"以例破律"或"以例辅律"观点似乎难以概括清代律例关系的全貌。在古典法学语境下,以沈家本为代表的遵行"治律如治经"的清代律学家看来,律例关系可能更近于"经权关系"。沈氏用"江沱汉潜"一词概括并揭示清代"律""例"之间主支并行、价值不悖、处于同一平面法域的法理特征。沈氏的律例关系观念既有历史视野的关照,也有变法修律的现实考量,其在沿袭传统律学观点之外,对于"例"的批判性色彩更为浓厚。在沈氏主导的晚清修律中,传统法源体系得以实现从"经权型"律例关系,到具有"上下位法"特色的法律位阶关系的转型。

关键词:沈家本;律例关系;律学;法律位阶

202103

清末收回利权运动与立宪运动合流中的官民“权”“利”结构重塑

李耀跃

西南政法大学博士后流动站 河南工业大学法学院

摘要:提升国家动员能力以有效维护国家主权是清末国家现代化的动力之一。收回利权运动契合了国家动员社会力量维护经济主权和利益的富强之道,并且在与立宪运动合流中贯穿着官民之间的"权""利"互动。国民权利话语在维护国家利权的"救国"叙事中获得国家认可和保护,为清末形成君主立宪共识提供了价值基础,进而在"预备立宪"制度框架下成为社会各界获取权力的正当性话语资源。通过"利权"和"权利"所衍生的议题,新式绅商作为国民利益团体代表参与国会请愿和地方治理,在援引新政法令谋求权利实现的过程中重塑着新政下的权力结构。四川保路运动所触发的官民冲突及解决方法则暴露了清末"预备立宪"制度框架的脆弱性。寻求国家富强之道的社会团结需要催生了君主立宪制度改革的社会共识,而社会却缺乏持续重塑国家权力结构的稳定性力量以支撑权力与权利的良性互动。

关键词:收回利权运动;立宪运动;国民权利话语;国家权力结构

━━━━━━━21交大法学》━━━━━━━

202101

民国上海女律师的执业困境与自我成就

王瑞超

华东理工大学 华东理工大学马克思主义学院

摘要:随着民国女律师的出现,中国女性参与法律职业的空白状态终于被打破,成为中国男女在法律职业上平等之起点。由于"赋权"式执业资格的实现方式,女律师执业权利实现后的经营面临着诸多的困境。初入职场的女律师备受时人瞩目,但旧有的律师评价体系仍用"女流之辈"这类标签,高傲地认为妇女与法律职业是相矛盾的。民国女律师在执业过程中要同时克服来自时代、自身以及同业男性律师的三重困境。面对既存的男性律师关系网带来的压力,她们没有甘心屈居"他者"的地位,而是调动一切资源开展业务,试图跻身民国律师中的佼佼者行列。

关键词:民国;女律师;执业困境;执业手段

━━━━━━━22南大法学》━━━━━━━

202101

国际礼法观:

清代中国的朝贡与条约

颜丽媛

中国海洋大学法学院

摘要:朝贡与条约并不是平行无关也不是绝然对立,其背后是中华天下礼秩序与欧洲国际法秩序两种国际秩序之间在整个清代中国从接触碰撞到互动博弈,再到渗透兼容的漫长过程。清代中国最初在传统朝贡之外曾与俄国缔结的平等条约并未对中华天下礼秩序造成实质性影响;道咸年间因战败与列强加速缔结了各类不平等的条约、同光时期"有约国"逐步取代"朝贡国",致使中国丧失"华夷"话语,中华天下礼秩序土崩瓦解。然而,中华天下礼秩序的道义精神却消融于欧洲国际法秩序的强力扩张中,在清末中国形成了义力并举的国际礼法观,进而催生了不平等条约概念,推动了国际法秩序在全球范围内的发展完善。

关键词:条约;朝贡;国际秩序

202102

官司讼累生态与徽州民间调处解纷偏好

——依据明清徽州文书的解读

魏文超 范忠信

上饶师范学院 杭州师范大学

摘要:明清时期,我国一些区域尤其是江南地区是否已如学界所言形成了"健讼"民风?徽州文书特别是诉讼文书档案并未证实。透过徽州文书可以看出,州县司法由于理讼效率低下、民刑程序不分、贪腐横行及交通困阻等因素,给民众造成了巨大的讼累。在官司讼累余悸之下,百姓自然形成了通过民间调处尽快了结纠纷的选择偏好,在州县司法的告诉前、审理中与判决后三个阶段,民间调解均发挥着全方位的重要作用。这一偏好的形成,与民间调处成本、低效率高,官府对民间调解的鼓励依赖,以及民间调处更有利于修复关系等原因有关。传统官僚政治体制的公共服务能力(特别是理讼能力)的严重缺陷,只能由民间社会的有限自治功能(特别是解纷自治功能)来加以弥补。

关键词:讼累;徽州;诉讼;民间调解

202103

论近代中国司法界的肇端及演进

姜增

绍兴文理学院法律系

(数据库尚未收录)

━━━━━━━23苏州大学学报(法学版)━━━━━━━

202101

现代司法形式主义的奠基者

——纪念霍姆斯大法官诞辰180周年

周永坤

苏州大学王健法学院

摘要:19世纪中叶,罗马法所开创的古典形式主义面临现代社会转型的强烈冲击,在大陆法系的耶林通过概念的合目的性诠释使形式主义与正义相容之后,霍姆斯在英美法系开创了同样兼容形式与正义的经验论法学。霍姆斯经验论法学用独创的"经验"概念,对逻辑推理过程进行了实践理性改造,实现了司法哲学中规则与经验的统一、历史与现实的统一、法发展的内容与形式的统一,使法的确定性与法的合目的性发展相容,从而奠定了现代司法形式主义的根基,确立了具有包容性实证主义特色的预测论法概念。霍姆斯法学的总体倾向是逻辑形式主义,而不是实用主义、现实主义。研究霍姆斯、正确理解与借鉴霍姆斯的经验论法学,对于把握当下中国司法哲学研究的方向与促进司法实践的法治化具有重大意义。

关键词:霍姆斯;司法形式主义;经验;逻辑;预测论法概念

202102

重估中国法文化中的“讼”

——以《周易·讼》卦为中心

李平

清华大学法学院

摘要:《周易》荟萃中国思想文化精要,其中《讼》卦之象与辞为理解传统法文化中的"讼"义提供了最具深度和包容性的平台。由《周易》经传可知,讼的意义非止于审判、诉讼,实为人主动"化性起伪"参与世界,经历"私→欲→争→讼→理讼→无讼",最终公断辩理而自觉以知止于理的证道历程。核心为"争"与"公断"二义:争是人健动参与世界的基本方式之一,意味着"人化"世界并为之赋予价值。但讼起于为"私"之争与造作,自我意义与价值彰显是与讼者的目标。任其发展至穷极势必终无所"成",因此必须"公断"。"无讼"是公断的追求,意味着消解而非压抑争讼,意在使人的自我成就由自我之私利最大化转向明理和知止的自觉,实现由求利向合道的转化。

关键词:;周易;象;争;公断

主观权利理论与罗马法体系

米歇尔·维莱  巢志雄

巴黎大学法学院 中山大学法学院、中山大学司法体制改革研究中心

摘要:罗马法体系的核心概念,也是贯穿罗马法整体的要素,是"物(res)"和"诉(actio)"这两个概念。在罗马法体系中,没有"主观权利"概念存在的确切依据。《法学阶梯》"物"编的内容不能简单理解为各种主观权利的表达。"物权"概念的提出完全是中世纪注释法学家的杰作。《法学阶梯》的"诉"制也不是主观权利观念下的产物。"诉权"概念的提出是潘德克顿法学家的贡献。"主观权利"概念不是罗马法的真正创造,罗马法学家们从未以权利的主观功能为视角来研究权利问题。

关键词:主观权利;罗马法;诉

━━━━━━━24中国政法大学学报━━━━━━━

202101

苏轼文人仕宦的现代教益

单纯

中国政法大学人权研究院

摘要:苏轼不仅是中国历史上的旷世文豪,更是中国文人仕宦中的标新立异之士。其文才学识足可与西方智者亚里士多德媲美,而其寓儒家政治伦理于豪放诗文,一生宦海沉浮而士节不屈的书生意气,古今中外罕有其匹。本文论述苏轼少年立志赖有名士范滂垂范与苏母家教,弱冠成名,以仁义辨赏罚,申明儒家仁厚之德为治理原则,法家惩罚之度为治理之术,朝议则重儒抑法,贬谪则随遇而安;辞赋止于山水日月,深意寓于治国理政;申明儒家"天下为公"之伦以约束封建皇权至上的"家天下"之私;阐明国家治乱系于道德之深浅,而非富强之功利。虽有"满腹经纶",屡挫于"一肚子不合时宜",其"身体力行"所折射的文人仕宦之得失教训为:天下为公,经世济民,以德约权,文以载道。

关键词:以德约权;道德勇气;重儒抑法;文人仕宦

《学说汇纂》41,1,44:“狼嘴里的猪”案

托马斯·芬克瑙尔  毕经纬

德国图宾根大学    澳门科技大学法学院、华东政法大学博士后流动站

摘要:先占作为所有权原始取得的一种方式,在罗马法及现代民法上多有讨论。古典晚期罗马法学家乌尔比安曾引述古典盛期法学家彭波尼的观点,对一个涉及先占的案件详加论述。这一问题的产生与在物权法中较多讨论所有权的取得方式而较少讨论所有权的消灭方式不无关系。两位古典时期的法学家在讨论这一案件时,对于案件中所争议的家猪所有权仍维系在原所有权人处抑或已经消灭而归于将猪从狼嘴中救下的农夫所有这一问题,进行了多角度的论证。在区分"野生动物"、"家畜"以及"像蜜蜂和家鸽这种驯养动物"三种不同类型动物的基础上,对于像本案中家猪这类属于家畜的动物,藉助物之"可复得性"这一标准,在其可被重新获得时,仍以原所有权人的持续性利益考量为重。本文采用"《学说汇纂》注释"这样一种研习罗马法原始文献的经典范式,在对原始文献文本及其相关材料进行梳理的基础上,对动物先占在学说史上的继受详加考察,并与现代法作了比较。

关键词:无主物;先占;可复得性;民法典《学说汇纂》注释;

202102

由礼乐到礼法

——宋初理学转向中的张载礼法思想

张学炳

首都师范大学文学院

摘要:作为北宋五子之一,张载在对抗佛老,重建儒家价值体系中,通过规范祭祀之礼、设计宗子之法、提倡井田制度,建构了其礼法体系,奠定了理学基础。张载一方面重新确立丧葬祭祖的礼仪程式和宗子之法的封建秩序,另一方面倡导恢复作为经济基础的井田制。其中,宗子之法是关键环节,井田制度是根本保证,祭祀之礼是仪节表征。由上述三者相辅相成所构筑的张载的礼论中,"礼"从外在方面突出强化教化功利目的,变为"法";从内在方面褪去情感色彩变为"理","法"与"理"成为"礼"的两面。三纲五常的伦理规范成为扼杀人的感性自然欲求的刚性法度,礼法体制取代了礼乐文化的古老传统。

关键词:张载;礼法;礼乐;理学

女性经验与柔性司法改革

——科沃斯与女性主义法律现实主义的源起

·奎恩 王新宇

华盛顿大学法学院 中国政法大学法学院

摘要:按照传统的法律叙事,法律现实主义的发展史也是男性叙事史。但是男性叙事并不代表法律现实主义发展史的全部,女性叙事缺失的原因在于对史料有目的性的忽略和遗忘。本文以上世纪初女法律人科沃斯的经验脉络展开史料挖掘,内容既包括如何进行性别经验的法律理论建构,也包括进行女子法庭、家暴案等审判方式的改革。从性别视角来看这些改革对于女当事人法律地位、女法律从业者职业发展的实质影响,都具有女性主义法律现实主义的开创性地位。

关键词:女性经验;性别叙事;女性主义;法律现实主义

202103

中国古代司法秩序中的衡平原理

王世友 周少元

安徽大学法学院

摘要:中国古代法文化以情、理、法为内容,以衡平为手段,以公正和谐司法秩序构建为目的。衡平司法肇始于君权神授思想下的天命观,发展于儒家仁礼思想下的伦理秩序观,表征为法家以法为本的公正法律观,暗合于道家无为而治的自然平衡观,蜕变于阴阳五行学说的对立协调观。衡平司法以国法为基础规范,以天理为最高追求,以礼制为底层规范,以民间法为地方性规范。衡平司法的实践依托制定法,并以制定法中的"不得应为"条为兜底条款。通常情况下严格依法办案就能很好地解决其情、理、法协调问题,当制定法阙如或与天理、人情相抵牾时,司法官往往通过情、理、法的融通,发挥衡平司法的主观能动性,或屈法伸礼,或执法原情。衡平司法有助于弥补法律漏洞,填补法律空白,彰显个案公正,回应自然秩序诉求,最终构建一个合法合情合理的公正和谐司法秩序。

关键词:衡平;司法秩序;天理;国法;人情

                                                                                                                                                   来源:法律史评论公众号

上一条:年中盘点| 2021年上半年重要期刊法律史学论文辑要之二:历史学期刊
下一条:白德瑞谈清代地方政府的“爪牙”与法律社会史